(本文配图均为网络图片,与文章无关)

尊敬的合议庭各位法官:

昏暗的会见室里,杨川低垂着头,任凭那盏久经年月的日光灯在他脸上拉出大片黑暗,消弭了他的表情。沉默像一团雾气弥漫在这个看守所最角落的小房间里,笼罩着他,遮掩着他,让我看不透他的想法。

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我不知道是什么把杨川变成这样的。在初中的时候我曾是他的同桌,那时他浑身充斥着正义感,热衷于人工智能和心理学之类的生僻玩意,还养了只鹦鹉做宠物。可惜他为人孤僻,像是一头容易受惊的小动物,因此除了我这个同桌可以说说话之外,和其他人就没什么交流了。拜此所赐,每天下课我都要忍受诸如“如何骗过图灵测试”或是“九大人格到底合不合理”这种我一点都不感兴趣的话题。可看着他眼中像是要冒出光一样来,我又不忍心打断他,只能默默忍受着他的长篇大论。

我们受本案被告人李某的委托,分别受北京康达律师事务所和京衡律师集团事务所指派,出庭为李某被控“辩护人伪造证据妨害作证罪”进行辩护。根据我们庭前的调查、认真听取李某本人对全案真相的介绍和自我辩解,分析控方《起诉书》和指控证据,分析《刑法》306条的构成要件同本案的案情,再经过今天的公开开庭的庭审质证,我们认为本案被告不构成犯罪。李某不但无罪,而且是一位非常优秀、负责任、敢于冒风险对当事人负责的中国刑事律师。因此,我们决定对本案进行完全的无罪辩护。

但无论杨川多么烦人,我也从没想过当年的那个一提到梦想就热血沸腾,立志要当科学家的小男孩会在十年后跟我面对面坐在看守所里,以辩护律师和犯罪嫌疑人的身份。

本案案情不大,但包含的意义重大。中国律师在刑事诉讼中,法律规定的为被告辩护权、会见权、调查权、法律帮助权、帮助控告权、不被监视干扰权,其界限到底在哪里?怎样做才是合法的?怎样做算是违规的?怎样做是犯罪的?这个问题,从《刑事诉讼法》、《律师法》的立法和修改开始,长期争论着。我国的侦查权和辩护权一直发生着冲突。全国人大法工委试图进行过协调,但一直没有解决。法学理论和法治观念上的碰撞,在李某案中集中表现出来。中国的最敢说话的律师,最敢为被告负责任的律师,往往是公权机关最讨厌的律师、最容易出事的律师。李某由于他办案的认真、负责、敢于直面公权力,敢于在律师普遍不敢真辩的环境里,直接挑战和指出侦查机关的违法现象,努力寻找证据证明这样违法现象,不幸成了这种观念碰撞中的一个牺牲品。法院审判的作用,就是通过公开证据和真相,通过控辩各方的质疑和争辩,让法庭兼听则明,作出合法公正的判决。我们会认真听取控方和警方的证据和观点,也期望控方和合议庭能够实事求是地分析我们的意见,作出客观公正的判断。现在我向法庭发表辩护意见,请审查、采纳。

杨川的疯狂实验把我高中时的好闺蜜琳琳变成了植物人。

一、基础之辩:《起诉书》本身直接违反《刑诉法》,概念明显错误,指控的罪状在法律上就不能成立

“夏柠,你能不能帮我做无罪辩护?”沉默许久,杨川开口了。他的声音中带着些颤抖,让我不禁觉得他还是十年前那个容易紧张的羞涩男生。

法庭的调查和辩论,针对指控罪名和情节进行。因此我们必须审查《起诉书》指控的罪名和事实的基本点能否成立。

“不行,你给琳琳签署的风险同意书上用词太模糊了,条例也不清楚,很容易被揪出问题来。而且你本人没有医师执业资格,这种文件从法律上讲是没有效力的。”我摇了摇头,透过栅栏的缝隙看杨川,“现在最好的选择是做罪轻辩护,就是你先认罪,然后我会你争取最轻的处罚。”

《起诉书》在案情总述的头尾部分原文是:

“我不认罪,我没有错,”杨川抬起头,一张自信的脸迎着光从黑暗里浮现出来,嘴角挂着可憎的笑容,“我知道你和阿琳是高中时的好朋友,就算看在她的份上,帮帮我吧。我还有一个证人,只不过她现在不能露面,只要她出庭,就能证明我是无罪的。”

“2009年11月24日、11月26日、12月4日,被告人李某在重庆市江北区看守所会见龚刚模时,为帮助龚刚模开脱罪责,诱导、唆使龚刚模编造公安机关对其刑讯逼供,并向龚刚模宣读同案人樊奇杭等人的供述,指使龚刚模推脱罪责。

杨川这个不知好歹的混蛋!听到杨川依然那么亲密地称呼琳琳,一股怒火轰地从我胸膛里蹿上来,我真想冲破眼前的栅栏,撕碎后面那张可恶的脸!

“被告人李某的上述行为干扰了龚刚模等34人组织、领导、参加黑社会性质组织案审理工作的正常进行。”

“你还敢提琳琳!你都把她琳害成那个样子了还有脸笑!虽然我负责为你辩护,但你这种人渣真应该立马判死刑!”我气得直拍桌子,站起身来准备走人。

这就是控方认为被告犯罪的理由。(相关指控情节后面分别分析)。这一指控是明显违反《刑事诉讼法》的基本原则的。

“我没有害阿琳,”杨川又低下头去,“我没有害她,真的……为什么你们都不相信我呢?”杨川抽噎了起来,大滴大滴的泪珠折射着惨白的灯光碎裂在地板上。我有些心软了,但刚刚杨川的笑容和他对琳琳做的伤天害理的事是绝对不能容忍的!

第一,“为帮助龚刚模开脱罪责”,这对于辩护律师而言是合法的。这是法律规定的律师职责。《刑事诉讼法》第三十五条规定:“辩护人的责任是根据事实和法律,提出和证明必威官网,犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻,或者减轻、免除其刑事责任的材料和意见,维护犯罪嫌疑人、被告人的合法权益。”因此,律师的这一目的是合法的,不是犯罪。关键是看是不是进行了非法的帮助。而本案中所有证据显示李某全部是合法地帮助当事人。

“去死吧,人渣!”我拿起我的包,转身往会见室的门外走。

第二,“诱导、唆使龚刚模编造公安机关对其刑讯逼供”。1)起诉书假定的前提错误。龚刚模案是确实被刑讯逼供,还是没有?这是一个前提。在龚案没有审判、龚刚模不能到庭的情况下,怎么知道他没有被刑讯?怎么能说律师在教他诬告?2)是被告先告诉律师被逼供,而不是李某诱导而为。3)《刑法》306条只对“证人”的言词证据的影响构成本罪,对“被告”的言辞影响不构成本罪。控方指控在法理上错误。此问题下面我会专题陈述。4)“唆使”,法律上没有“辩护人教唆罪”,辩护人对被告进行法律帮助,保护自己不被误导,是基本辩护功能,指控没有法律依据。5)“编造对其刑讯逼供”,本案中公安机关自己的笔录中明确记载,被逼供吊打,是龚刚模自己先说的,李某再追问查证的。哪来的律师“唆使编造”?

“如果阿琳只是换了一种形态活着,是不是你们就可以原谅我了?”杨川的哽咽从背后跟过来,但拖不住我的脚步。

第三,“向龚刚模宣读同案人樊奇杭等人的供述”,这是《刑诉法》三十六条规定的审判阶段辩护律师“会见和通信权”。是对被告犯罪事实是否存在、是否承认、事实有无错误进行核实的基本权利,没有任何法律规定不准律师这样做。律师不对口供、证言进行事先当面核实,根本无法判断真相,理出辩护思路,写出辩词;根本没有办法上法庭辩护。

我没有理会杨川,事到如今他竟然还能说出这种不明不白的疯话来。就算是现在琳琳醒了,从病床上坐起来了,也抹消不了他的罪孽。我跨过会见室的铁门,把那个人渣隔绝在深渊的另一头。

第四,“干扰审理工作的正常进行。”法院是否开庭,这是法院的权力范围。律师有什么权力?如果是律师的质疑导致法院发现重大问题不开庭,检察院退查,恰是法律要求律师辩护的功能所在,可以防止冤假错案,是职责所在。是有功,怎么说是“干扰”?本案中,李某向法院指出了严重刑讯逼供问题,口供矛盾问题,申请对龚刚模有无被刑讯的伤情进行依法鉴定,何错之有?何来干扰?

从看守所里出来,外面的阳光让刚刚还身处昏暗环境的我一时睁不开眼。今天是个万里无云的大晴天,秋日的太阳高悬在天上,阳光照在身上暖洋洋的,我脱下厚重的呢子外套,脑子不自觉回忆起琳琳来。

因此,《起诉书》概述中,每句话都体现出了严重的刑事诉讼法基本概念的混乱,都出现了基本法理上的违背《刑诉法》规定的错误。体现了本案案情是建立在一种错误观念基础上,全案的案情本身存在基础性、全局性的差错。在这种错误的基点上,组织起诉指控犯罪,在本源上就是一种错诉。

琳琳是个像阳光一样明媚的女孩子,或许现在这种形容已经烂大街了,可她就是有那么一种魔力,让见过她的人脑子里都或多或少地蹦出类似的感想来。然而光看外表肯定没人想得到琳琳是个需要靠靶向药和化疗才能维持生命的白血病患者,她那一头迷倒万千直男的乌黑长发,也只是一顶假发而已。

二、程序之辩:从李某介入龚案刑诉阶段看,不可能构成本罪

人们常说当上帝给你关上一扇门的时候,会为你打开另一扇窗,琳琳也有幸运的地方。在大学的时候她跟我说遇到了自己的真爱,那是个知道她的病情却不离不弃的羞涩大男孩。那段时间琳琳过得很开心,成天在网上跟我炫耀,就算是去医院治疗也能给我塞上满满一嘴的狗粮。当时我还不知道,这个琳琳口中的“羞涩大男孩”就是杨川。

龚刚模案2009年11月20日提起公诉,李某11月24日第一次介入本案会见龚。这已经是在审判阶段。侦查起诉阶段李某没有任何介入。一直到李某被抓的12月12日,法院都还没有开庭。也就是说律师还根本没有举证。李某什么证据都还没有形成,也没有提交给法院一份证据。这个阶段,说辩护律师发生了“伪证犯罪”,是十分可笑的。为什么这样说?

可现在什么都没了,杨川那个混蛋把一个正处于大好青春的明媚女子变成了病床上一个没有知觉的睡美人,不同的是琳琳不会因为一个王子的吻就醒来。医生说琳琳受到了过长时间的强电流刺激,大脑皮层功能几乎瘫痪,只剩下脑干尚且正常,可以维持她的生命。而导致琳琳变成植物人的强电流就是杨川脑扫描器发出来的,因此警方以故意伤人造成严重后果为由逮捕了他。

刑案审判阶段,侦查、审查起诉都已经结束,控方证据都已经固定完毕,案件和被告、证人、证据都已经移交法院。也就是说国家法律给予公安、检察机关的指控证据准备,已经全部完成。这个阶段,法律规定是辩方进行工作的时段。即通过法院阅卷知道案情,获取控方证据副本,对被告口供、证人证言、相关证据进行审查、核实、质疑,其功能就是找出指控证据的漏洞,保护无罪的人不被追究,罪轻的人不被重判。这种审查,最重要的一环,就是向被告本人进行核对证实。这时候出示所有法院提供副本的证据给被告,都是合法的。所有证据都是可以出示的。因为法庭上也是必须经被告质证的。他有权知道、必须知道。被告知道其他被告人的说法,确实有可能改变原供,但这种改变已经不可能影响原有在卷证据,包括他已经向侦查机关作的口供。只会让法庭多一种判断座标。其新的辩解,只会让法庭更加全面的进行分析,不可能因为这种辩解而会误导法庭导致错判。因为法庭的功能就是为了兼听则明,辩析各种说法,哪个更接近客观事实。指控证据已经固定好,不会因为被告知情、辩解而改变其固有含义。如果被告的辩解被法庭采纳,恰说明原证据本身有问题,而不是因为被告的辩解。辩解只起发疑的作用。这种宣读、核对、交叉审查,是每个刑案律师都必须做的。除非只收钱不办实事的律师、害怕被整只想自己安全而不顾被告利益的律师,才会不去做这一工作,而且这种律师肯定不可能真正辩到焦点上。因此,说律师会见被告时不能出示口供和证言给被告,是根本不懂刑事诉讼制度,以及一种特权观念。是直接违反刑事诉讼法的。

我觉得警方真应该告他故意杀人。

进入审判阶段后,公安机关侦查使命已经结束。在没有退查的情况下,按《刑诉法》已经无权插手本案。看守所不是侦查机关。他只是法定羁押场所,除了在羁押管理中附带对在押嫌疑人进行狱侦深挖犯罪,他没有对其他社会人进行侦查的权力和职能。更无权监视、侦查律师。看守所不是公安局,在我国,只是把看守所交由公安系统管理而已,在其他国家,也可以由其他司法机关管理。用看守所行使警察权力,监视律师、干扰律师会见、甚至动员罪犯来检举律师,这是中国特色的非常荒唐的现象。已经结束侦查的公安机关,也没有权利对审判阶段的律师,还进行监视性质的”陪同”。那种认为涉黑案可以特事特办的观念和所谓的规定,是直接违法的。任何部门无权违反《刑诉法》自订政策,自搞一套。由于我们警察权力的长期侵越,使这种错误做法习惯成自然,违法成常态,提醒和制止其违法的律师反而成了违法的、可以抓的。

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本案法院还没有开庭。伪证罪,必须有个“证”。本案这个“假证”在哪里?律师还没有向法庭提交一份证据。如果一个律师尚在会见、尚在调查、尚在向证人取证,其行动就要由指控被告有罪的警察一方来监视和评价,来判断其会见行为、调查行为是不是合法、有没有伪证,并由其作出判断,而且是该不该抓的判断,那么,所有律师、公安机关不高兴看的律师,都可以被罗织成罪。律师举证都没有进行,司法机关没有拿到任何的律师举证,证据的物质载体都没有产生,伪证“标的物”何在?他伪造了什么证据?伪证罪的侵害客体是法庭判断。法庭举证都没有开始,他侵害了谁?公安有没有权利去违法越权干预律师审判阶段的会见权和证人调查权?因此,这一阶段,根本不可能产生辩护人伪证罪。这是一个最简单的法律常识。但在重庆江北居然发生了。

开庭的时间一天天逼近,纵使心中万般嫌弃,律师的职业操守也不允许我做出对被辩护人不利的事情,哪怕是消极怠工浪费时间。我一边考虑证据中的纰漏,一边思考如何打动陪审团,唯独没有再去见杨川,就让那个混蛋在昏暗的看守所里腐烂吧。

三、事实之辩:李某帮助伪证的事实不存在

很快开庭的日子到了,我不得不再一次见到杨川。在开庭前的商议时间,杨川叫我一定要想办法把作为证物的脑扫描器的电源打开,他说只要打开它,就一定能证明他的无辜。无辜?他要是无辜那全天下的杀人犯都能回家过年了,我才不信他的鬼话。

任何案件,事实和证据之辩都是基础。李某到底有没有进行证据伪造?他伪造了什么证据?法庭开到现在,一份也没有。这么全国关注的伪证案件,居然是一个没有一份“伪证”的案件。

可杨川走过法庭的大门时扭过头来看了我一眼,对我说琳琳就在那里面。他平静的脸上透露出怀念与自信,在我的心中激起小小的希望,我甚至暂时忘了他是个人渣,决定信他最后一次。

查清本案其实很简单。伪证罪,一种是指影响被告,一种是指影响证人。控方指控的伪证,主要是指影响被告。因为龚刚模案的180多个的证人,李某一个也没有找过,也没有间接影响过。因此“妨碍作证”就没有了。其他的辩方证人,由于没有控方的笔录,就不存在“改变”的问题。他们即使“被影响”,只要李某没有带上法庭,都不是证人。不可能构成本罪。李某也只是通过家属寻找中,没有直接接触,没有做过一份笔录,都是希望他们到法庭作证,何来帮助伪证?那就简单了,只要看他有没有影响被告。我们来看事实。

庭审中我竭力发挥自己学到的全部技巧,试图打动陪审团,但在控方铁锤一般的证据面前,我的巧言舌辩显得滑稽可笑。我只能提出一些证据中微不足道的疑点,可明眼人都瞧得出来我只是在搞笑,连卖萌都算不上。

(一)被刑讯逼供,都是龚刚模先告诉李某律师,而不是李某律师指使编造

我抱着最后一丝希望,用脑扫描器是否真的能够发出足够电流这种牵强的理由,请求检查作为证物的脑扫描器。我看着法官不耐烦的脸,祈祷着他能够同意。

这有公安机关自己做的笔录为证。有刑讯逼供,是龚刚模先讲,李某据此追查,并要其当庭指控,并要进行伤情鉴定。根本不是《起诉书》所称的李某指使编造。《起诉书》同自己的证据体系直接矛盾。

或许祈祷真的起了作用,法官同意了我的请求。我戴上一次性手套,拿起脑扫描器,找到背面的电源开关按了下去,瞬时一道淡蓝色的光芒从脑扫描器的顶端发出,随后汇聚成了一个人型,是琳琳!

12月10日龚刚模检举李某引诱他伪证的第一份笔录,(《检察卷》112页),就露出了马脚。龚交代说:“接着,他(李某律师)问我被刑讯逼供了没有。我说被吊了的。”(P113)“他问我:‘在审查中你被打了吗?’我就说:‘被吊了几天,还不准吃饭’。他说:‘这些话你要在法庭上讲出来。’”(P114)“我在法庭上问你被刑讯逼供时,你要大声承认,还要把刑讯逼供的过程演示出来。”“李某又向我提出,在开庭时他会提出对我因刑讯逼供造成的伤情进行鉴定,如果法庭不同意,他就会提出不再担任我的律师。”(P113)这些公安机关作为可以立即抓律师的最主要的口供证据,就清楚地显示了被刑讯的情节是龚刚模先说给律师,律师才进行对策帮助的。

“这是成功了吗,阿川?”脑扫描仪中传出琳琳熟悉的声音。

其实,龚刚模在律师会见时向李某讲的刑讯逼供的严重程度,是令人发指的,龚被提出看守所外的铁山坪民兵训练基地吊打了八天八夜,大小便失禁,还被裸体吊打,捧大便,用内裤擦地板。一位副支队长看不过去,进行了制止,一男一女两个医生为他进行过治疗。李某听原在公安工作过的吴家友律师了解到了有人目击刑讯,也认识这些医生,因此请他动员他们出来作证。但从来没有说要去收买。吴家友的证言,因为自己私下收费等已经无法解脱,在公安机关审讯下,不惜作诬陷假证,说李某要他去收买医生。公安机关将其悔过书让媒体公布发到网上。吴家友根本不是龚的律师,本案已经有李某同马晓军两个律师,李某也没有同意他同案辩护,没有给吴一分钱,哪来收买?

我把脑扫描仪平放到地上,这样琳琳的投影看起来就和正常人站在那里一样了。

在会见中,李某因发现案卷中龚承认樊奇杭的手下都听他的,同所有的手下交代、樊奇杭的说法不一致,就问:“这是你说的吗?”他说:“是他们打了我,我才签的字。”“在哪里打的?”“在铁山坪基地。”“他们打了我,在两米多高的地方吊了我八天八夜,很震惊了我。”(检察卷3-4,李某笔录)。李某是北京人,不知道重庆这些地址,这些地址和细节不可能是李某编造。原话肯定是龚刚模所述。

“是啊,成功了。阿琳,好久不见,我好想你。”杨川扒着被告席的护栏探出身去,隔着证物桌注视着琳琳的影像。

到了12月16日,公安对龚刚模的笔录进一步完善,完全掩盖了龚原先向律师先检举刑讯逼供的事。为了自己立功保命的龚刚模,这时向公安讨好说:“我接受讯问过程中民警都是依法办事的,实事求是交代的。”(P132)然后公安机关就向媒体公布说是李某引诱伪证。

我看了看法官,他似乎不确定眼前到底是一场闹剧还是别的什么,可既然他不说话,我自然是乐得看戏。

重庆公安本次打黑办案中,刑讯和变相刑讯的事实,在本案和龚刚模案的公安笔录证据中即可以得到印证。(见辩方证据公安笔录通宵审讯的时间记录)龚刚模被逼供的事实基础可信,就更谈不上李某编造的问题。李某被抓后,作为一个北京比较有影响的律师,江北公安局同样对他进行了连续40多个小时的通宵突讯。不让吃不让喝不让睡。这不但有李某的自辩控告,从李某的公安笔录时间即可以看出:12月12日李被从北京抓到重庆,关进第二看守所。13日开始审讯时间是凌晨2时34分,可以看出一直没有让他睡觉。结束时间是天明后的8时32分。(检察起诉卷P1)一些看守警察笔录作证称,这个看守所没有夜审,显然是伪证,不符合事实。其他的夜晚审讯,在龚刚模同案犯的审讯记录中,比比皆是。如2009年6月24日审讯张孟军,到夜20:45时(龚刚模案卷P59);8月24日审陈涛,夜晚20:55到25日的凌晨2:20时;(龚刚模案卷P14)。这只是时间问题。其他问题,只有得力部门组织力量才能查明。

“我倒是觉得只过了一瞬间呢,我上一秒还在病房里,下一秒就瞬移到这了,这里是剧院吗?你身后是观众席?我怎么不能转头了?”琳琳的声音中出现了一丝慌张,投影的表情也变化起来。

感谢江北法院重视我们的一再申请,对龚刚模的手腕伤痕进行了鉴定。尽管离审讯时间已经有六个月(龚刚模是6月20日拘留,8月12日逮捕,11月12日才移送起诉,公安阶段将近6个月),但是,龚被刑讯吊打的腕部伤痕仍然清晰可见。色素沉着清晰。重庆法医验伤所的12月29日作出的《法医临床学鉴定书》(重法[2009]临鉴12字第5926号)报告显示:龚自诉:近期未受损伤,双手曾戴过手铐。检见:左腕关节桡侧有一1.5×0.5CM色素沉着区,其中有1.3×0.1CM色素减退区.左腕关节尺侧有一1×0.5CM色素沉着区。分析为:龚刚模左腕部色素沉着、减退区系皮肤擦伤(为钝性物体所致,如手铐、钝性物体碰撞等)愈合后遗留。结论为:龚刚模左腕部色素沉着、减退区系钝性物体所致擦伤后遗留。这一重要证据显示了龚刚模确实被长期悬吊过。刑讯的指控已经得到法医学鉴定证据的支持。这样一来,李某穷追刑讯真相,要求龚如实当庭陈述,就变得完全有理的律师依法行政辩护权行为。而那些想通过抓律师掩盖刑讯逼供真相不败露的人,成了应当成立专案进行调查的人。李某根本没有罪。

“因为脑扫描器上只安了一个固定的摄像头。本来是打算成功了就把你移到另一个准备好的设备上去的,结果我电源还没启动,就因为故意伤害罪被抓起来了。现在在审我,我身后其实是法庭的旁听席……”杨川越说声音越小,目光一接触到影像就马上移开,似乎是害羞了。

李某发现龚的口供明显虚假,两份不同时间的口供(9月29日;10月8日)有明显复制后作可能,亲眼看到龚的手腕上有明显拷吊受伤的痕迹,作为一个负责任的律师,他要求被告当庭指证刑讯逼供,以实现违法证据无效,排除龚的黑社会头目的错误指控。这是履行律师责任,是必须这样做的,是完全合法而得当的。现在被指控为犯罪行为。只有想掩盖违法刑讯逼供行为、想整治律师一手制造冤案的人,才会对这样负责任的律师进行罗织和下手。这个真相已经非常清楚。

等到两个人的寒暄一结束,我就马上抢在控方之前开口,提出将琳琳的投影作为新证人,控方理所当然地提出反驳,说琳琳的投影不能算作真人。随后我只能与控方争论了一个小时投影是否可以作为证人。我没有观察琳琳的表情,我必须争取让琳琳作为证人出席,即使要经过这种可能令她难堪的争论。

我为了弄清李某为什么要“剑走偏锋”,自己冒这样大的风险,准备不惜自己用“罢庭”来达到查明被告龚刚模被刑讯的目的,认真审查了龚刚模涉黑案的所有被告的口供。结果以我的刑事办案经验和法律水平,得出了同李某律师完全一致的结论:龚刚模根本不是组织、领导黑社会犯罪的头目,而是一个软弱的、被樊奇杭黑社会团伙利用、裹挟甚至敲诈勒索的企业主。他有为樊私藏枪支的犯罪、行贿的犯罪,但指控的其他罪名,组织领导黑社会罪、杀人罪、非法经营罪、贩毒罪、贩卖枪支罪,根本不能成立。由于今天不是为龚辩护,我不多展开。把龚的合法经营所得财产理解为黑社会经营所得,是完全错误的。对于一个可能导致错判错杀的大案,李某律师体现了自己对律师职责的忠诚和一种大无畏精神,在重庆律师已经对涉黑案不敢辩的环境下,进行了尽职的辩护。

法官决定临时休庭来合议此事。几天后法院通知我琳琳通过了图灵测试,初步认可她作为证人出席,同时由于她的可信度比普通的证人要低,所以判决时会从轻考虑她的证词。

为了涂黑李某律师,侦查机关不惜创造出“眨眼串供”的情节,通过中央电视台和中国青年报向社会上散布,把李某宣传成一名很坏的黑律师。依龚刚模在中央台被采访时的回答,李某根本没有教唆龚刚模翻供谎称被刑讯逼供。而是用“眨眼和眼神”使龚刚模猜测是让龚刚模翻供。龚刚模的这种猜测,显然不能认定李某有教唆龚刚模翻供的行为。况且,李某是否曾在会见龚刚模时眨眼,尚未可知。而中国青年报所称的李某教龚刚模的“翻身五招”,基本上是法律规定的律师法律帮助权范围行为。指责这些行为,是不懂刑事诉讼法的人的误解。

但这足够了,我有信心来一次漂亮的翻盘。

(二)《起诉书》指控的李某指使龚妻程琪编造龚被樊奇杭敲诈的事实不存在。

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首先,申请证人出庭作证,是法定的律师权利,怎么在重庆成了犯罪?律师不作笔录,直接把证人送给法庭来作证,他作了什么假?证人上庭,要受法官、检察律师盘问,得出案情真相,律师伪证何在?如果向证人进行调查,要求他出庭证明哪一些真相,就算是引导伪证,那等于取消了辩方的证人制度。

其实在见到琳琳的投影后,我对杨川的恨意已经消了大半。琳琳的意识还在,这让我开心不已,所以我决定去找杨川聊聊,跟他道个歉。

其次,程琪一直不敢出庭作证,一直因病住院开刀,李某也没有提交证人名单,法院也没有开庭,也就是说这个“证人”连身份都没有确定,怎么符合306条?

“你到底是怎么把琳琳转移过去的?”还是那个昏暗的小房间,但不同的是我的心情这回充满了阳光。

第三,程琪是被告的妻子,律师向其核实案情非常正常,因为龚刚模说给樊奇杭70万,他妻子不同意,这怎么成了引导证人?如果这样,律师还能办案吗?

“事实上并不是转移,而是复现。琳琳不是通过什么玄学的灵魂附体跑到设备上的,而是通过大量资料构建起来的。我从网络上下载了琳琳所有的日记和聊天记录等等数据,然后又扫描了琳琳的表层记忆,就是用那个脑扫描器……”杨川小心翼翼地看了看我,见我回他一个微笑,松了口气,“这样当琳琳被问到问题的时候,数据库就会自动查找和问题有关的资料和记忆,然后综合一下给出答案,这样就跟琳琳在世时的回答别无二致了。”

第四,樊奇杭黑社会团伙,对龚刚模的敲诈勒索,在龚案的在案证据中,事实很清楚。j九月份李某尚未介入本案时,这个说法已经在卷.一个是70万的买奔驰车款,程琪坚决不肯,龚为安耽给了;一个是高利贷问题,龚根本不用借钱,樊一定要给他,拿取高息;还有拿他的钱去放利,200万只给10万利息。另有200万收回的钱连本也不还。这样的情节,李某要其妻子作证:到底是谁控制谁,是不是都象起诉说的整个团伙“都听龚刚模的,龚是大哥”,这又错在哪里?怎么成了引诱伪证?

“我说的不是回答问题这方面,我说的是核心的,就那种人格啊类型啊什么的,单纯的一个数据库怎么能代替琳琳呢,那可是个活生生的人啊。”我不能理解这种事情,把一个人看成一个简单的数据库是不是太违反天理了?

(三)李某从来没有直接见过保利公司员工,也没有安排人做工作要他们作伪证。连人是谁都不知道。

“你这就是就是典型的一般人对于人格的误解。确实诸如九型人格等测试可以帮助人们认清自己的行为模式,但这只是一个笼统的概括。一般人习惯把人格当成是人思维中类似核心或者地基一类的基础,而记忆和经验都依附在人格上,没了人格就会垮塌。”杨川在空气中比划着,“但其实不是这样的。人的思维就其本身而言并没有什么核心,只是靠大量的记忆互相支撑形成的,就像一张立体的网。我们可以来设想一下,如果把你大脑中所有的记忆清除,你会变成什么样子?”

《起诉书》指控,李某在一茶楼内指使龚刚华安排保利公司员工作伪证说龚不是公司老板。这一点也是不存在的,没有任何证据。

“估计什么都不会干了吧,可是我的人格依然在啊,正常的东西还是能感受到啊。比如你不能打我,你要打我我就揍你。”我挥挥拳头,杨川缩了一下,看得我心里直乐。

首先,李某从来没有同保利的任何员工见面,没有见过汪凌、陈进喜、李小琴三人。也不认识。他们三人也没有同意出庭作证,李某也没有向法院提交证人名单。他们的身份还根本不是证人。法律要件上就够不上。

“不,你不会揍我的,因为你什么经验都没有,对于人际关系以及社会常识毫无所觉。你的报复心还没有形成,也不知道我打你是一种欺辱行为,甚至不能理解什么叫做屈辱。你只可能遵从生物本能行动,要么逃跑,要么扑上来挠我或者咬我,但绝对不会揍我。”杨川瞪我一眼,我回他一个挑事的微笑,他马上又软了下去。

其次,龚刚华自己怎么说,怎么问员工提要求,证据显示李某根本没有授意也没有指使,他的行为同李某无关。他找了谁,李某都不知道,怎么可以要李某负责?

“你说的有点道理,什么都不知道,经验行动之类的也就无从谈起了。”

第三,书面的工商档案显示,龚刚模在保利娱乐公司没有股份。李某根据这一点,告知其员工按法律性质,这个公司老板不是龚刚模,这算什么伪证?这是法律常识。公安为了把保利定性为涉黑基地,硬说这个公司是龚的,这才是不顾公司法规定作假证。对于实际控制权,李某根本没有否认,也没有要他们去作假证。

“对,那么这个时候你有所谓的人格吗?没有。你没有喜好,没有厌恶,没有所谓的情商爱商,也不能跟人交流,你所有的想法都只出自你的生物本能,人格这个概念自然也不适用了。”杨川露出了和初中一样的兴奋神情,我看到他眼里冒出以前那种的光芒。

第四,龚刚华是龚刚模的亲兄弟,又是请律师的经办人。李某到重庆后同他进行洽谈、研究办案思路,分析对被告不利和有利的焦点,这是律师必须做的工作。根据《公司法》的知识和查档结果,告诉他们公司法律意义上的老板不是龚刚模,是完全合法的。这样的话算什么伪证?

“那我们平常所说的人格是什么?还有那些人格测试测出来的结果是什么?照你这么说不全成了骗人的东西了?”杨川激起了我的好奇心,这种有悖常识的事情最容易引起求知欲。

(四)李某从未要吴家友律师去贿买警察作假证,这明显是罗织罪名、诬告陷害

“倒也不是,你想想如果大脑一直访问所有记忆的话又累速度又慢,很明显不划算啊,所以人会将相似的记忆归纳起来,形成一个快捷通道,每次调取已经归纳好的结果就可以了。比如有意识的归纳就是我们所说的学习,没意识的归纳就形成了习惯一类的东西。”杨川用食指在桌子上画着大概只有他自己能看见的图,“比如一个人怕水,乍看起来像是所谓人格中根深蒂固的一部分,但我们都知道这一般只是童年阴影造成的,所以我们不把怕水放到人格里。那往外拓展一下,人们常说的内向外向跟怕水其实差不多,不过是哪边受到的鼓励越多,人就会往哪边倾斜,最后形成内向和外向。虽然外面看着是有一个核心在决定人的行动,但其实根源上讲还是记忆的总结。”

第一,吴家友关在看守所,但审讯笔录中“告知权利和身份”却是证人。取证地点违法。由于其自己有问题,有利害关系,在审讯情况下的孤证不能作为证据。

“也就是说人格其实只是观察上的一个假象?”这结论可真是太古怪了,我不太相信。

第二,李某不可能知道吴有朋友在打黑专案组,是看到刑讯的在场的医生。这一消息来源证明吴才是主谋。

“可以这么说,但不可否认在一定精度下人格确实能很方便地描述一个人,所以人格这种说法也不能叫做骗人。”

第三,李某要求找这样的警察医生来,不是要他作伪证,而是为了揭开刑讯逼供的黑幕,还原龚刚模被吊打的真相。这怎么是贿买伪证?

“那说句不吉利的,我们那啥以后……也能这样?”

第四,康达所已经有李某、马晓东两位律师,没有要吴配合,李某也没有支付过一分钱,何来贿买?

“是的,只要你想,就可以用这种方式一直活着,直到永生!”杨川猛地站起来,眼睛里的光骤然增强,然后被警卫按着坐了回去。

第五,吴家友交代,他没有去找过警察,也没有去送过钱。那么,这个“证人”又是谁?证人都没有出现,犯罪对象都没有,影响证人进行伪证的罪就成立了?是不是新中国也要搞个“腹诽罪”或者叫“密谋罪”?触犯了306条的那一个要件?侦查机关、指控机关也太想定李某的罪了,罗织也不讲个基本的法律概念。

“你管这叫永生?”这什么鬼想法?我以前怎么没看出来杨川是这么个怪人。

(五)龚刚模案180个证人,李某一个都没有找过,也没有见过。

“只要不断电,你的意识就能一直运行下去,这不叫永生叫什么?”杨川露出苦闷的神情。他从初中起就这样,只要别人不理解他的奇怪思维他就会撇嘴。

截止李某被拘留日,李某接触过的与龚刚模案有关的诉讼参与人唯有一个龚刚模。李某妨害谁作证了?他找的证人都是控方没有作为证人的,而李某想要其作为辩方证人的,他们又不愿不敢。一个也没有产生,一个也没有见面,一个也没有作笔录,一个也没有向法院出示证人名单,这样的影响证人妨害作证,又从何谈起?警方是不是也太急了一点,等到李某向法院举证后再来找他的罪名,可能会更方便些。可是现在抓得太早了。搞得全局被动。

“是是是,你就在这撇嘴玩吧,我去找琳琳商量一下证词。”跟杨川鬼扯解决不了问题,我站起身准备离开。

四、证据之辩:本案全部指控证据均无法证明李某有罪

“帮我带个好。”杨川在我出门的时候大喊。

本案为了办成“铁案”,又没有证据,就采取了数量战术,生拼硬凑了一些完全无用的东西算作证据。

“得嘞,自个儿歇着吧您。哦对了,你的无罪判决我包了。”我迈过铁门,心情和上一次来简直是天壤之别。

控方举证连补充证据共99份,庭前复印给辩方只有15份。这些证据没有一份可以证明李某犯了指控之罪。

未完待续,敬请期待下周周末科幻~

1、99份证据绝大多数同本案不具备关联性,是无用证据。

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一类是李某根本没有见过接触过的。象保利员工,不认识的警察、大多数证人根本没有见过李某,怎么证明他进行了帮助伪证?

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一类是同本案指控情节毫无关系的物品。李某包里的办案材料和出庭函,会见室照片,律师收费发票、专家意见书等等,同想证明李某伪证的案情毫无关系。也被拼凑成本案证据。

一类是莫名其妙其他案的证据。象文强案、黃代强案的证据,也跑到本案中来了。李某从来没有辩过那些案,控方想证明什么?

一类是关着审出来的律师的证言。象李某助手马晓军、重庆律师吴家友,都是同案被抓的,审讯出来的口供,又不同案起诉,不出庭作证,硬凑成控方证据。而且他们也没有说李某进行了伪证行为。

因此,别看本案举证好象多,难掩虚夸不实的案情。关键证据一件都没有。

2、伪证的“证据标的物”不存在

本案庭审到现在,作为一个伪证罪,伪造的证据一份也没有。被影响的证人也一个都没有。这不是很奇怪吗?按李某自己的话说,哪怕一个烟头大的纸片也没有!我们问一下控方,李某伪造了什么证据?这个证据现在在哪里?影响了哪一份证据?影响了哪个证人?妨害了哪个人作证?查遍99份证据和所有证人,没有一个是龚刚模案中的证人和证据。没有一份假证据出现的伪证案,在重庆这样隆重地被告上了法庭。我们确实有点不可思议。

3、法庭没有出现一份被告进行伪证的证据

由于伪证的物质载体一份也没有,本案没有一份被告进行伪证的证据。控方想用一些举报、证言,来证明李某“想”进行伪证。但是这个伪证实施了没有?李某直接指使了没有?无证据可以支持。

4、关于证据虚假性

一是控方提供的龚刚模案的侦查机关的四位警员自证言宣称,只是白天审讯嫌疑人六七个小时。与控方提供的李某及龚刚模连续40余小时被审讯的口供直接矛盾。

二是龚刚模检举李某以眨眼动作及眼神,诱导其翻供谎称被刑讯逼供的口供,与龚刚模在李某会见之前早就说过的自己被刑讯逼供的口供自相矛盾,且与事实矛盾。

三是李某身为资深律师,当然知道在龚刚模案进入审判阶段后,侦查人员已不可能对龚刚模公司的员工调查取证。但龚刚华的证言宣称再有十几天就开庭审判龚刚模,李某让遣散员工,防止这几天警察来调查取证。且该证言与吴家友证言矛盾、与龚刚模口供矛盾。

四是吴家友律师和马晓军律师的有关李某在吃饭时自吹用眼神与动作暗示龚刚模翻供的证言,可以认定李某诱导龚刚模翻供的法律依据是什么?

五是我们用警方自己的证据,就可以证明他们的伪证。我们举的八份证据中,七份证明了对龚刚模案各被告审讯时间都是夜里,有的是从晚上8:45时开始,有的是到凌晨2:15分,可以直接证明控方证据中一些警察的证词“每天都是白天审讯,只审六七个小时”的证言是伪证。(见辩方证据八份)

5、关于证据违法性

我们申请了八个控方证人出庭,没有一人到庭。而且,七个证人是在押的控方证人,完全能够出庭作证。这直接违反了《刑诉法》规定的证人应当出庭作证的规定,也有违法治公平正义,严重损害本次审判的公信力。

《刑诉法》97条规定,证人作证应当在家中、单位,必要时可以传到办案机关。《刑诉法》49条规定:公检法要保障证人和亲属的安全,不得限制、威胁证人进行作证。侦查机关将本案证人拘留后取证,实际上是逼取口供当证言,真实性根本不具备。使辩护人无法接触本案证人进行取证核实。

法律规定取证不能限制证人自由。但本案所有重要证人,都被关押。不肯让证人出庭作证,而且至今仍然在拘押证人。但他们声称是“证人不愿出庭”。这是很明显的谎言。李某的助手马晓军怎么可能不愿出庭?真相不是明摆着?他们有“不愿”的自由吗?

《刑诉法》规定辩护人可以申请证据鉴定。现在《鉴定报告》已经证实了有伤痕。应当进一步查明伤痕的原因,不能视而不见。公诉机关和侦查机关也不敢让龚刚模出庭暴露其手腕上的伤痕。如刑讯逼供是李某谎称,则李某为何坚决要求对龚刚模伤痕成因进行鉴定?这不是自揭谎言?

另一个要指出的问题是:对辩方异议的证言只宣读不让看,是直接违法的。证据必须当庭质证。不出示,我们如何相信控方没有断章取义地读?又如何发现其没有读的证言中的问题?如果知道其审讯时间、地点是不是合法?审讯人员有没有必须回避的状况?我在全国开庭的刑事法庭上,从没有出现过这样的荒唐的现象。

本案中,我们的法庭显然无法解释这种证据质证中的缺憾,使得本次审判成为有众多缺陷的审判。如果在证据认定上不能客观公允,那么势必导致一个缺陷的判决。我们提请法庭注意这一点,严格按照合法性、关联性、真实性进行审查。不要被违法证据、无关联证据、无用证据混淆了真相。

五、法理之辩:李某行为不符合辩护人伪证罪的构成要件

《刑法》306条原文是:

在刑事诉讼中,辩护人毁灭、伪造证据,帮助当事人毁灭、伪造证据,威胁、利诱证人违背事实改变证言或者作伪证的,处三年以下徒刑。

辩护人提供、出示、引用的证人证言或者其他证据失实,不是有意伪造的,不属于伪造证据。

因此,306条规制的行为对象有三种:

a)一种是律师本人毁证伪造证据;

b)一种是帮助被告人毁证;

c)一种是引诱证人伪证。

这三者犯罪特征不重合。前两个是对有物质载体的有形的证据的毁证、伪造;后一个是对言辞证据的影响。

本案中,龚刚模的对象是第二种b)。只有帮助毁灭伪造有形的书证、物证才可能构成犯罪。言辞证据的影响不构成犯罪。而会见中的提醒和引导,即使是引诱说假话,都不可能犯罪。而本案中,起因恰恰就是对被告的会见口供影响。公安立案原因就是认为被告在会见龚刚模中有不当行为。这是不了解306条的要件。李某凭这一条就是无罪的。

证据对被告的帮助伪证,只有毁灭伪造证据才构成,是对有形的证据的改变,不包括其本人口供的改变。是“帮助当事人毁灭、伪造证据”,没有说改变其口供的律师影响也是犯罪;

影响言辞的伪证行为,只限于“证人”的范围。不包括“被告”。是指“威胁、利诱证人违背事实改变证言或者作伪证的”。只有改变“证人”的“证言”,才构成本罪,改变“被告”的“口供”,不构成本罪。

因此,这三种的犯罪特征和犯罪构成要件不重合。因此刑法306条的罪状构成,根本不包括影响被告本人口供的改变。这是公安机关、“联合调查组”没有准确理解《刑法》306条,再加上对阻挠其“严打”的律师的偏见和敌视,导致的一个错误定性。

解决了这个对象范畴和特征问题,我们再来看第二个要件。即306条是行为犯还是结果犯。

即使控方以为李某有指使伪证行为,同我们认为的根本没有这种行为有分歧,那么,在本案没有犯罪结果这一点上,控辩双方则是一致的。因为没有一份证据成形,没有一个证人被影响。其实连龚案的证人都没有出现。

那么,306条是按行为定罪,还是有了结果才能追究?显然是后者。

请看第二款:辩护人提供、出示、引用的证人证言或者其他证据失实,不是有意伪造的,不属于伪造证据。

倒推过去到第一条,只有“故意伪造”的“提供、出示、引用的证人证言或者其他证据失实”,才构成犯罪。因此,“提供、出示、引用”行为,是本案主体构成犯罪的必备行为要件。没有“提供、出示、引用”的,不构成犯罪。

伪证罪直接损害的客体,是法庭秩序和司法公正。李某连法庭都没有上,笔录都没有做一份,证人都没有申请,根本没有“提供、出示、引用”任何证据。哪里影响了法庭?

因此,李某从法理上也是无罪的。其会见中、调查中的所有行为都是符合刑事诉讼法规定是合法行为。

六、公义之辩:本案如果有罪判决,将严重影响中国刑事诉讼制度和律师执业基本权利

《中华人民共和国律师法》第37规定:律师在执业活动中的人身权利不受侵犯。但是,李某律师审判阶段的会见权,却受到警察的违法“陪同”干预,被监视窃听,被指手划脚,引起冲突后,违法的却抓了合法的。他因为自己认真负责的执业行为,被自己的保护对象举报,而他被举报的所有的所谓“犯罪行为”,则全是为了查明他的案情,为了他不被判死刑,保护这个举报人的应有权益。这是一个现代版的《农夫与蛇》,这真是一个哭笑不得的悲剧,体现了当前中国的一种法治乱象,一种特定时期的中国法治西洋镜。这是对刚修订的《律师法》的一记响亮耳光!

实际上,谁都明白,这个举报并不是真正来自于龚刚模,而是来自于个别公权力人士的精心安排和动员。而他们的动机,又明显是想镇住真正的正义的声音,掩盖自己无法见人的那些东西。为什么龚的“检举”会发生在凌晨二点多?这个时间江北看守所为什么还允许打黑专案组的警察去审他?这个案件已经到了法院,人已经换押,侦查已经结束,公安深夜审什么?

因为法院审判阶段,没有退查,警察无权再去提审被告、调查律师。在刑事诉讼中,律师和警察处在指向目的对立的双方。如果允许一方可以不经法官同意就立案抓对方,那这个另一方是可以经常被抓的。法律设计上的这种错位,观念上的对立,往往会立即变成付诸后果的行动。

其实,我们如果客观公允地看一下,李某案立案启动程序是违法的。楚河汉界,互守一方。《刑事诉讼法》其实划分了各自的权力界线。警察、律师、法官、检察官,都有自己的工作职责,也有自己的空间。本案如果不是公安机关违法地在审判阶段还去限制、监视律师会见,根本不会发生这样的冲突。李某律师根本不会闯祸。《律师法》第33条规定:“律师会见犯罪嫌疑人、被告人,不被监听。”这还是指侦查阶段。审判阶段,警察和律师则更不可能发生冲突,因为公安已经不能参与。本案不是李某律师去侵犯他们的职权范围,是他们滥用职权来无辜地干扰律师。由于违法的限制干预,导致了合法的抗议;抗议又导致了对李某的进一步的迫害。现在,有过错的、违法的一方,反而滥用国家赋予的权力,抓了被欺侮的一方。这充分体现了一种不正常的强权和专橫。可悲的是,我们的一些舆论居然还要谴责这样的弱者,鼓吹这样的专横。律师的权利不是律师的,而是代表着基本的公民权利,包括作为社会成员的警察的权利。如果这样依法执业的律师可以送上法庭判掉,那么中国刑事辩护将进一步倒退,刑事律师将进一步畏惧刑事法庭,最后就是导致大量的刑事被告得不到负责的、高质量的辩护,冤假错案必将更多产生,刑事法庭上只有强权的影子而不会有法治的光辉。

今天这个案件,影响的不只是一个李某。是中国律师基本权利的一个缩影。英国首相威廉·皮特在一次演讲中说:“臣民的茅草房,风能进,雨能进,国王不能进。”我们今天也套用一下:“中国律师的辩护领地,风能进、雨能进,警察不能进!”请求法庭支持我们这样的呼声!

鉴于以上事实和理由,我们坚信李某无罪。期望法庭能够在这种快侦快诉的态势下,坚守司法的公正、独立、理性,排除一切法庭外的因素,真正对现实和历史负责,对人民法院负责,依法公正判决李某无罪。

谢谢法庭。

李某辩护人:

京衡律师集团 陈有西律师

康达律师事务所 高子程律师

2009年12月30日

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